Кому грозит субсидиарная ответственность

22.04.2019Рубрика: Советы для мам

На этой странице:

Ведение бизнеса всегда сопряжено с определенными рисками, которые могут привести к убыткам и, как следствие, к банкротству. На такой случай гражданским правом предусмотрена субсидиарная ответственность, призванная защитить интересы кредитора на случай неисполнения основным должником своих обязанностей.

Как следует понимать субсидиарную ответственность

Если говорить простым языком, то субсидиарная ответственность – это поручительство некоего независимого лица на погашение задолженности, которую не смог выплатить основной должник.

Среди простых граждан данный вид ответственности встречается при заключении договора поручительства в кредитных организациях. Когда заемщику необходимо получить крупную сумму денег, он должен доказать банку, что сможет вернуть полученные средства. С этой целью он назначает поручителей, которые берут на себя дополнительную ответственность по кредиту.

Другим обобщенным примером является ответственность родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми в возрасте от 15 до 18 лет, не имеющими имущества для возмещения ущерба. Скажем, если ребенок разбил окно в школе, родители должны будут компенсировать расходы на восстановление испорченного имущества.

Чаще всего субсидиарная ответственность имеет место при финансовой несостоятельности компании, или, другими словами, банкротстве. В результате при неспособности предприятия выполнить обязательства ответственность переходит к его участникам.

Таким образом, под субсидиарной ответственностью понимают вид гражданской ответственности, выраженной в виде исполнения обязательств, прописанных в законе или в договоре. Ее общие правила регулируются ст. 399 ГК РФ, в то время как особенности применения для разных случаев описаны более чем в 15 статьях.

Гражданским правом установлен срок исковой давности в 3 года для субсидиарной ответственности. При банкротстве этот срок отсчитывают со дня вынесения судебного решения о несостоятельности заемщика.

Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность

Положения о привлечении к субсидиарной ответственности прописаны преимущественно в гражданском праве, а также в ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 №14-ФЗ и в ФЗ «Об ОАО» от 26.12.1995 №208-ФЗ. Применение данного вида ответственности четко регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 №127-ФЗ, который после внесенных 05.06.2009 г. изменений существенно расширил перечень лиц, лично отвечающих за состояние дел в компании.

Суть возникновения субсидиарной ответственности заключается в отсутствии исполнения должником своих обязательств. А поскольку долг сохраняется, кредитор вправе потребовать его выплату у поручителя заемщика. Требование к поручителю выдвигается в виде письменного обращения. При отсутствии удовлетворительного результата дело передается в суд.

Общая схема будет иметь следующий вид:

заемщик не хочет или не может выполнить свои обязательства перед кредитором;
кредитор направляет должнику соответствующую претензию;
должник не реагирует на полученную претензию;
кредитор обращается с требованием к субсидиарному лицу;
субсидиарное лицо уведомляет об обращении основного должника;
если поручителю предъявлен иск, ему следует привлечь к делу заемщика.

Однако в некоторых случаях субсидиарная ответственность не возникает. П. 2 ст. 399 ГК РФ определяет для этого два условия:

Если к кредитору со стороны заемщика предъявлено встречное требование о выплате долга (еще не истек срок исковой давности). Тогда требования первого могут быть погашены путем зачета его собственного долга.
Если кредитор полностью взыскал долг с основного заемщика.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.

После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:

участники;
генеральный директор;
члены совета директоров;
главный бухгалтер;
собственник имущества должника;
председатель ликвидационной комиссии.

Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:

отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
не подано заявление о банкротстве.

Условия и инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Субсидиарная ответственность возникнет, если:

судом вынесено решение о несостоятельности организации;
точно определены суммы долга по каждому из обязательств;
конкурсная масса сформирована и реализована.

Такой порядок нужен при расчете размера общей задолженности, возлагаемой на субсидиарное лицо, которая определяется вычитанием суммы денежных средств от реализованного имущества из размера совокупных обязательств. Если полученная разница будет отрицательной, значит, субсидиарная ответственность возникнуть не сможет, что соответствует положениям закона «О банкротстве».

Следовательно, все попытки привлечь виновных к ответственности до продажи конкурсной массы считаются преждевременными.

Важно! Инициатором привлечения может выступить любое заинтересованное лицо. Но подавать соответствующий иск имеет право только арбитражный управляющий. Если он этого не сделал, право переходит к кредиторам и ФНС.

Таким образом, схема привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве производится следующим образом:

Арбитражный управляющий анализирует и выявляет все обстоятельства несостоятельности организации: законность заключенных сделок, состояние финансовой отчетности, сведения о сотрудниках и т.д.
После выявления всех задолженностей и продажи имущества предприятия конкурсный управляющий может подать исковое заявление с целью привлечения некомпетентных руководителей к ответственности. Также он вправе инициировать проведение экспертизы, выявляющей преднамеренное банкротство.
Если арбитражный управляющий бездействует или не выявляет обстоятельства банкротства, кредитор имеет право ходатайствовать о проведении экспертизы на выявление обстоятельств, которые дадут ему право подачи иска в арбитражный суд.

Если суд вынес решение о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности, они будут отвечать всем имуществом. Иных мер наказания за банкротство в России не предусмотрено.

Обязательно сохраните в соц.сетях, чтобы не потерять

Что такое субсидиарная ответственность?

Самым распространенным видом ответственности, к которой возможно привлечь руководителя юридического лица по тем или иным правонарушениям - это, конечно, ответственность субсидиарная. Что же подразумевается под данным юридическим понятием? Давайте разбираться.

Субсидиарная ответственность физического лица – вид дополнительной финансовой ответственности за все непогашенные долги организации перед кредиторами и уполномоченными органами. Правила применения субсидиарной ответственности прописаны в статье 399 Гражданского Кодекса РФ, а случаи её применения прописаны более чем в 15 статьях.

Данная ответственность направлена, в первую очередь, на защиту прав кредиторов. При применении субсидиарной ответственности, в обязательствах участвует должник и в силу закона и договора дополнительно (субсидиарно) иное лицо. Обновленное Гражданское законодательство и Федеральный Закон №127 «О несостоятельности (банкротстве)» существенно расширило границы применения субсидиарной ответственности на практике.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности?

Вопрос о том, кого именно можно привлечь к субсидиарной ответственности, является основополагающим для кредиторов, у которых есть непогашенные задолженности. Необходимо понимать, что под субсидиарную ответственность попадают все лица, имеющие непосредственное участие в руководстве предприятием:

руководитель должника
учредители
члены органов управления должника
председатель ликвидационной комиссии
собственник имущества должника (унитарного предприятия)
иные контролирующие органы должника

Если к субсидиарной ответственности были привлечены несколько вышеуказанных лиц, то они отвечают по непогашенным обязательствам солидарно. Исходя из смысла п.2 ст. 325 Гражданского Кодекса РФ, солидарный субсидиарный должник, исполнивший перед кредитором обязательства в полном объеме, имеет право требования уплаченных денежных средств с остальных субсидиарных должников.

Также к субсидиарной ответственности могут быть привлечены контролирующие органы должника-банкрота, если своими действиями они нанесли имущественный вред кредиторам. В соответствии со ст. 2 Закона «О несостоятельности (банкротстве)», к контролирующим органам может быть отнесено любое юридическое или физическое лицо, которое имело право давать должнику обязательные для исполнения указания в течение 2-х лет до момента подачи заявления о признания должника банкротом.

Контролирующими органами должника могут быть признаны:

Лицо, имеющее право распоряжаться более чем 50 % акций акционерного общества; - лицо, владевшее более чем 50 % уставного капитала; - члены ликвидационной комиссии; - лица, уполномоченные совершать сделки от имени должника.

*тест бесплатный и не требует контактов, бухгалтерских балансов и отчетности – только приблизительные сведения

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в процедуре банкротства.

Какие же условия нужны для привлечения руководства должника к ответственности? И можно ли рассчитывать на погашение любой задолженности юридического лица из кошелька руководителя?

В свете вступления в силу в 2009 г. поправок в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ, многими кредиторами возбуждение процедуры банкротства воспринимается так, как-будто банкротство автоматически ведет к привлечению руководителя должника к субсидиарной ответственности. Однако это далеко не так.

Для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности необходимо соблюдение ряда условий:

наличие вступившего в силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом

установление размера требований кредиторов

Данные условия необходимы для определения общего размера ответственности контролирующих органов, которая определяется как разница между размером требований конкурсных кредиторов и суммы конкурсной массы, то есть денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника. В соответствии со ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», субсидиарная ответственность на контролирующие органы может быть возложена только при недостаточности всего имущества должника для погашения требований кредиторов.

Исходя из судебной практики, стоит обратить внимание на то, что суды признают преждевременными требования о привлечении руководства должника к субсидиарной ответственности до момента окончательного формирования конкурсной массы. Кроме того, конкурсные кредиторы могут обратиться с требованием о привлечении должника к ответственности, только если это требование не подал сам арбитражный управляющий.

Виды субсидиарной ответственности

С точки зрения условий наступления субсидиарной ответственности, она может быть разделена на несколько видов. В договорных отношениях она обычно наступает при отказе основного ответчика от удовлетворения предъявленных к нему требований (независимо от наличия или отсутствия у него имущества, необходимого для удовлетворения кредиторов). Таковой, например, в силу условий договора может быть ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 Гражданского Кодекса РФ).

При банкротстве юридических лиц, субсидиарная ответственность учредителей (участников) юридических лиц, основных компаний наступает лишь при недостатке у банкрота-должника имущества, способного удовлетворить интересы кредиторов и, следовательно, предполагает предварительное обращение взыскания на такое имущество. В таких случаях, в отличие от договорных отношений, дополнительно необходимо доказать виновность в действиях субсидиарно отвечающего лица. Таким образом, к юридическим лицам относятся два вида субсидиарной ответственности: договорная и статутная.

К первому виду относится тот вид субсидиарной ответственности, когда привлекается лицо, состоящее в договорных отношениях с должником или кредитором. К данному виду, в соответствии со ст. 330 Гражданского Кодекса РФ, можно отнести договор поручительства. В этом случае поручитель несет субсидиарную ответственность за должника, в случае неисполнения его обязательств.

Ко второму же виду относится субсидиарная ответственность за доведение должника до состояния банкротства, которая имеет ряд особенностей по сравнению с другими видами субсидиарной ответственности:

необходимость доказательства виновности контролирующих органов должника в наступлении банкротства, как условие привлечения к субсидиарной ответственности

отсутствие правового механизма реализации регрессного требования к основному должнику

Подводя итог всему вышесказанному, следует отметить, что институт субсидиарной ответственности за доведение до банкротства является важной гарантией защиты прав кредиторов в процедурах банкротства. Его применение будет способствовать усилению ответственности собственников и руководителей организаций, а также повышению уровня правовой культуры в целом.

Определите риск привлечения к субсидиарной ответственности, ответив на 6 вопросов

#1. Давно ли в Вашей организации возникла просроченная задолженность?

Следующий вопрос

Юридическое основание: Согласно пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве просрочка подачи учредителем, руководителем или ликвидатором заявления о банкротстве влечет за собой субсидиарную ответственность в размере задолженности, возникшей после установленного законом срока подачи заявления о банкротстве.

Арбитражная практика:

Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.10 №ВАС-11604/10.

По заявлению конкурсного управляющего руководитель Общества привлечен к субсидиарной ответственности в размере 206,5 млн. рублей в связи с тем, что заявление о банкротстве не было во время подано. С 2006 года структура баланса была неудовлетворительной в связи с превышением обязательств над его имуществом, а руководитель, зная о неудовлетворительной структуре не принимал мер по погашению задолженности.

#2. Имеются ли в Вашей организации в полном объеме документы бухгалтерского учета, а также документы первичного бухгалтерского учета, сопровождающие движение основных средств? Имеются ли в них искажения?

Следующий вопрос

Юридическое основание: Согласно пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по долгам, если документы бухгалтерского учета и отчетности отсутствуют либо если указанная информация искажена.

Арбитражная практика

1. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.12.2011 №ВАС-16047/11. Руководитель Общества привлечен к субсидиарной ответственности по заявлению конкурсного управляющего в размере 3,5 млн. рублей в связи с тем, что не обеспечил передачу документов конкурсному управляющему. Ссылка директора на утрату документации в результате пожара, а также неполучение запроса арбитражного управляющего была отклонена судом.

2. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2011 №ВАС-12518/11. Руководитель Общества привлечен по заявлению арбитражного управляющего к субсидиарной ответственности в размере 7,2 млн. рублей в связи с неисполнением обязанности по передаче документов и материальных ценностей конкурсному управляющему.

3. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.09.2011 №ВАС-12216/11. Руководитель строительной компании привлечен к субсидиарной ответственности в размере 13,6 млн. рублей в связи с непередачей в трёхдневный срок документации и иных материальных ценностей конкурсному управляющему.

#3. Совершались ли в Вашей организации сомнительные сделки?

Следующий вопрос

Юридическое основание: Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции до 73-ФЗ) в случае банкротства должника по вине учредителей или руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания, на них в случае недостаточности имущества может быть возложена субсидиарная ответственность.

Арбитражная практика

1. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.09.2011 №ВАС-11014/11. Генеральный директор общества и его единственный учредитель привлечены к субсидиарной ответственности по долгам общества в размере 229,5 млн. рублей в связи с совершением сделки, повлекшей неплатежеспособность организации.

2. Постановление 10 арбитражного апелляционного суда (г. Москва) от 15.09.2011 № 09АП-22522/2011 по делу № А40-64950/08-38-212б. С бывшего руководителя Общества взыскана субсидиарная ответственность в размере 42,5 млн. рублей в связи с заключением сделок, повлекших возникновение у должника не исполненных обязательств (купля-продажа малоэтажных зданий). При этом согласно Заключению конкурсного управляющего на момент заключения сделок имелись не исполненные обязательства, предприятие было неплатежеспособно, его финансовое положение оценивалось как критическое.

#4. Существует ли в Вашей компании предварительная проверка контрагентов при заключении договоров?

Следующий вопрос

Юридическое основание: зачастую основанием для привлечения к ответственности является совершение сделок с согласия учредителей (участников) либо без него. Наличие в организации системы проверки контрагентов позволяет отчасти снизить риск субсидиарной ответственности.

#5. Имеются ли у Вашей компании неисполненные обязательства перед контрагентами по указанию генерального директора (имеются в виду грубое нарушение договорных обязательств, расторжение договоров и др. указания)?

Следующий вопрос

Юридическое основание: согласно пункту 22 постановление Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 №6/8 и ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ при решении вопросов, связанных с привлечением к ответственности учредителей (участников) организации или иных лиц, имеющих право давать обязательные указания, учитывает, что данная ответственность наступает, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Арбитражная практика:

1. Постановление 10 ААС (Московская область) от 12.09.2011 по делу №А41-40552/09. Заявление конкурсного управляющего о привлечении бывшего руководителя Общества к субсидиарной ответственности удовлетворено частично – в размере 5,9 млн. рублей в связи с совершением недобросовестных действий, выразившихся в незаконной передаче товаров третьим лица, что повлекло ухудшение финансового положения общества и утрату возможности погашения задолженности.

2. Постановление 10 ААС (Московская область) от 29.06.2011 по делу №А31-18009/09. Бывший генеральный директор Общества привлечен к субсидиарной ответственности в размере 40,5 млн. рублей в связи с совершением им действий, приведших к тому, что организация лишилась крупного заказа на проведение работ, доход от которого позволил бы удовлетворить все требования кредиторов. В ходе анализа финансового состояния выявлены признаки преднамеренного банкротства.

#6. Имеются ли в организации факты преимущественного погашения требований кредиторов?

Завершить тест

Например, руководителем было принято решение не погашать задолженность перед отдельными кредиторами (например – перед налоговой) при том, что долги других кредиторов выплачивались.

Юридическое основание: статье 9 Закона о банкротстве определены случаи, когда руководитель обязан подать заявление о банкротстве. В частности, такая обязанность установлена тогда, когда становится понятным, что удовлетворение требований одних кредиторов повлечет невозможность погашения задолженности перед другими.

Арбитражная практика: Постановление 9 ААС (г. Москва) от 29.08.2011 №09АП-19088/2011-ГК. Руководитель организации и его предшественник привлечены к субсидиарной ответственности в размере 11,2 млн. рублей в связи с совершением платежей в пользу отдельных кредиторов при том, что требования по налоговым платежам не погашались. Кроме того, конкурсному управляющему не была передана документация, а также нарушены сроки подачи заявления о банкротстве.